孟子曰：天时不如地利，地利不如人和。

虽然“人和”是战争中最关键的因素，但是如果能够控制“天时”、“地利”，无疑能够大大增加胜算。

专利侵权诉讼的原告，对于准备发动诉讼的时间和地点，应当如何选择？

1 月 10 号晚 8 点，北京德恒（苏州）律师事务所律师、IPIQ 知产诉讼班金牌讲师吕成伟先生做客智慧芽学院直播间，为大家分享原告在侵权诉讼中应注意的天时和地利因素。

Q&A实录：

1、影子被告，是否会被认为是诱导？就像以前的打假者不被认为是消费者一样。

一般来说，在专利侵权诉讼中，采用影子被告的策略，大部分法院不会在这个问题上细究，因为国家要鼓励专利权人维权，也要率先培养出一批知识产权审判能力过硬的法院，所以国家是鼓励专利权人通过一系列合法的操作，将案件管辖放在对自己有利的法院的。

专利侵权中的“钓鱼”和您讲的打假是两码事。打假者不被认为是消费者，主要是根据消费者权益保护法第五十五条，看消费者是不是因为商家的欺诈，产生了错误的认识，才购买了产品，这种情况下是可以要求退款，外加额外的3倍或10倍赔偿的（食品、药品10倍赔偿，其余3倍赔偿）；打假者因为是“知假买假”，所以不属于“因商家欺诈产生了错误认识”，因此只能要求原价退货，无法享受到3倍或10倍的额外赔偿。而专利侵权诉讼，本身就是原告明知被告侵权才提起的，采用“影子被告”纯粹是为了取证，本身就不涉及消费者的认定。

但是，如果在取证的过程中，“钓鱼”痕迹太明显，例如在订货合同中要求对方确认很具体的技术特征，可能会影响最终的判赔额。

2、影子被告承担怎样的风险呢？影子被告与原告之间是否需要事先签订相关合同？

影子被告本身会被原告起诉，如果原告不撤诉，将有可能承担停止侵权等责任；如果不希望影子被告承担责任，则应当由原告和影子被告签订一系列符合交易习惯的合同，事实上无论影子被告是否与原告是“一伙”的，只要销售侵权产品的事实存在，那么就是《专利法》第十一条规定的侵权行为，将其列为被告是符合法律规定的，原告亦可以在案件审理过程中撤回对该被告的起诉，也属于处分自己的权益，符合法律规定。

3、请教您，对于已经购买了大型设备存放在其厂区的使用人，我们应该怎么进行取证，或者取证到什么程度，才能立案后申请法院进行证据保全？

这个问题涉及到取证，理论上不属于本次课程的内容，建议可以听一听后续IPIQ课程的取证课。这里简单讲一下：对于实在难以取证的，可以先拍摄一些照片，确定设备摆放的位置，作为初步证据，在立案时申请证据保全。一般来说，知识产权专门法院/法庭对于这种申请，只要原告提供了相应的担保和初步证据，都是可以去保全的。

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